北京市财政局转发国家税务总局关于印发农业税收检查证管理暂行办法的通知
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北京市财政局转发国家税务总局关于印发农业税收检查证管理暂行办法的通知
北京市财政局
北京市财政局转发国家税务总局关于印发农业税收检查证管理暂行办法的通知
北京市财政局
各郊区县财政局：
现将国税发（1997）138号“国家税务总局关于印发《农业税收检查证管理暂行办法》的通知”转发给你们，并结合我市实际，将有关工作要求通知如下，请一并贯彻执行。
1．结合本次换发农业税收检查证工作，各区县财政局组织各乡镇财政机关认真学习《农业税收检查证管理暂行办法》，在行使农业税收检查工作中，要严格按照《农业税收检查证管理暂行办法》执行。
2．北京市财政局为农业税收检查证的发证机关。
3．农业税收检查证换发范围为：
（1）各区县财政局局长、主管农税工作的副局长、农税科（所）正式工作人员。
（2）各区县乡镇财政机关正式农税征收管理人员。每个乡镇3人。
（3）北京市财政局确定的其他发证范围。
4．在换发或申请农业税收检查证工作中，各区县财政局对县、乡两级财政机关聘用的常年从事农业税收征管工作的助征人员的农业税收检查证必须从严审核，并报市财政局批准。
5．各区县财政局农业税收检查证由专人负责发放工作，将领用证件的数量、时间以及持证人的有关情况登记造册。
6．农业税收检查证的编号方法按国家税务总局通知结合我市有关情况具体要求为：编号方法为字轨加八位编码。字轨为“京农税”；八位编码中，第一、二位为区县的编码（见附表1）；第三、四位为乡镇的编码，由各区县财政局自行确定，其中区县财政局代码为00，各乡镇编码
由01起递延；第五、六、七、八位数字为持证人员的顺序；如朝阳区财政局第五号农业税收检查证：朝阳区编号为05，区财政局编号为00，则该农业税收检查证为“京农税05000005”。又如大兴县安定镇第一号农业税收检查证：大兴县编号为14，安定镇编号为02，则该
农业税收检查证为“京农税14020001”。
7．农业税收检查证自1998年1月1日使用。各区县财政局在换发新证的同时负责将原农业税收检查证收回销毁。
8．农业税收检查证的编号由各区县财政局确定后，将北京市农税征管人员名册（附表2），输入计算机，建立档案，于1997年10月31日前上报市财政局，并附计算机磁盘（农税征管人员名册）及农税征管人员一寸彩色免冠正面近照一张。
附：国家税务总局文件国家税务总局关于印发《农业税收检查证管理暂行办法》的通知
国税发〔1997〕138号
北京、天津、河北、黑龙江、上海、江苏、浙江、安徽、福建、江西、山东、河南、湖北、湖南、广东、广西、海南、重庆、贵州、云南、陕西、宁夏、新疆、青海省（自治区、直辖市）及宁波、厦门、青岛、深圳市财政厅（局），山西、内蒙古、辽宁、吉林、四川、甘肃省（自治区
）及大连市地方税务局：
现将《农业税收检查证管理暂行办法》发给你们，请贯彻执行。在执行中有什么意见和建议，请及时报国家税务总局（农业税征收管理局）。
一九九七年八月二十一日
附件：农业税收检查证管理暂行办法
第一条 为了加强对农业税收检查证的使用管理，保障农业税收检查人员依法执行公务，依据《中华人民共和国税收征收管理法》的规定，制定本办法。
第二条 农业税收检查证的名称为：中华人民共和国农业税收检查证（以下简称农业税收检查证）。
第三条 农业税收检查证是农业税收征收机关执法人员依法行使农业税收检查的法定专用公务凭证。
第四条 农业税收检查证式样由国家税务总局统一制定。各省、自治区、直辖市及计划单列市财政厅（局）或地方税务局为发证机关。
第五条 地方各级财政机关或地方税务机关直接从事农业税收征管的正式工作人员，县级和县级以下财政机关聘用的常年从事农业税收征管工作的助征人员，可以核发农业税收检查证。具体发放范围和条件由发证机关统一审批掌握。
第六条 农业税收检查人员依法履行农业税、农业特产税、牧业税、耕地占用税、契税检查任务时，应当出示农业税收检查证；无农业税收检查证的，纳税人、扣缴义务人及其他当事人有权拒绝检查。
第七条 农业税收检查人员应当严格遵守国家保密规定，为被检查人保守秘密。
第八条 遇有必要，农业税收检查人员可凭农业税收检查证邀请公安、司法。工商行政、土地管理、银行等有关部门予以协助工作。
第九条 农业税收检查证只限于持证人本人使用，不得任意涂改、伪造、转借、转让、抵押和撕毁。
第十条 持证人应妥善保管农业税收检查证，如有遗失，应立即报告发证机关，并登报申明作废，经批准后，方可重新申请补发新证。
第十一条 农业税收检查人员因离职、调动或其他情况而不符合发放范围时，应及时将农业税收检查证交回原发证机关。
第十二条 农业税收检查证须经发证机关加盖钢印后方为有效。
第十三条 农业税收检查证的使用期限为10年。
第十四条 农业税收检查证由国家税务总局负责统一印制，各发证机关负责统一发放和管理。
第十五条 农业税收检查证的证号采用全国统一编号。
第十六条 本办法从1998年1月1日起开始执行。
各区县代码（附表1）
市财政局 京农税00000000
朝阳区 京农税05000000
海淀区 京农税06000000
丰台区 京农税07000000
石景山区 京农税08000000
门头沟区 京农税09000000
房山区 京农税10000000
昌平县 京农税11000000
通州区 京农税12000000
顺义县 京农税13000000
大兴县 京农税14000000
怀柔县 京农税15000000
密云县 京农税16000000
平谷县 京农税17000000
延庆县 京农税18000000
1997年10月5日
国家税务总局关于加强出口货物退（免）税评估工作的通知
国家税务总局
国家税务总局关于加强出口货物退（免）税评估工作的通知
国税发〔2007〕4号
各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局：
为进一步强化出口退税管理，防范和打击骗取出口退税违法行为，切实做好出口货物退（免）税评估（以下简称退税评估）工作，现将有关事项通知如下：
一、退税评估是出口退税日常管理工作的重要组成部分，各地要充分认识加强退税评估工作的重要性和必要性，切实加强对退税评估工作的组织领导，在总结以往工作经验的基础上，结合本地实际制定具体的实施方案，把开展退税评估工作与加强纳税评估管理、落实税收管理员制度有机结合起来。
二、退税评估是指税务机关按照《国家税务总局纳税评估管理办法（试行）》（国税发〔2005〕43号）文件要求，对出口企业一定时期内的出口货物退（免）税情况进行系统的分析、评价，并据此作出定性、定量判断和采取进一步管理措施的行为。
三、退税评估由税务机关内设的出口退税管理部门或从事出口退税管理工作的人员负责，可以在办理出口货物退（免）税的事前、事中、事后进行。各地要结合本地实际设立专门的退税评估岗位，合理配备人员。出口退税管理部门要与其他管理部门密切配合，分工负责，共同做好退税评估工作。
四、各地应充分利用现有的出口退税信息、数据，建立退税评估数据库。数据库内容应涵盖出口企业的各项评估指标、预警值、历次评估结果等详细资料，并纳入“一户式”信息管理系统，实现信息共享。
退税评估指标可分为外贸企业退税评估指标和生产企业“免、抵、退”税评估指标两部分，主要涉及出口增长评估、出口价格评估、国内货物流向评估、报关口岸评估、进料加工手册核销评估、应退税额比重评估等方面。具体评估指标及评估方法见附件，各地可参考使用。
各地可以根据情况变化设定本地退税评估指标的预警值，并可根据工作需要增设其他退税评估指标。
五、退税评估工作的内容主要包括：设立评估指标及其预警值；确定评估对象；对评估对象进行案头评估分析；根据评估分析结果做出定性定量的判断，或对评估分析结果采取约谈、发函、实地调查等方式进行核实，进而做出定性定量的判断；根据判断结果采取相应措施进行评估处理；向有关部门提出管理建议；为税收宏观分析和行业税负监控提供基础信息等。
六、在退税评估中发现的异常问题，按以下原则处理：
（一）对评估中发现的异常问题，经发函、约谈、实地调查等程序认定事实清楚，不具有涉嫌骗税、偷税及其他需移交稽查部门查处情形的，可提请并督促出口企业自行改正；应给予行政处罚的，按规定程序和权限实施行政处罚。
（二）对评估中发现的异常问题不能认定清楚，或出口企业拒绝自行改正，或发现出口企业有涉嫌骗税、偷税及其他需移交稽查部门查处情形的，未办理退（免）税的应暂停办理，已办理的要按照征管法的有关规定责成出口企业提供担保或者采取税收保全措施，并要按有关规定移交税务稽查部门查处。对出口退税管理部门移交稽查部门查处的案件，稽查部门要按有关规定将处理结果及时向退税部门反馈。
附件：1.外贸企业退税评估指标
2.生产企业“免、抵、退”税评估指标
国家税务总局
二○○七年一月二十日
附件1:
外贸企业退税评估指标
一、出口价格评估
（一）目的：本项评估旨在通过对外贸企业某一商品进货、出口价格与同期本地区同类商品的进货、出口价格的比较，以及对商品的换汇成本、进销价格差异异常情况的分析，对企业进货数量、出口价格的真实性进行评估。
（二）评估指标：1.出口单价差异率；2.进货单价差异率；3.进销差价差异率；4.进销单价差异变动系数；5.换汇成本差异率。
（三）数据来源：在进行上述评估之前，税务机关应按年度建立本地区外贸出口商品综合信息库，汇总本地区外贸企业当年出口商品的主要涉税指标，作为评估本地区单个企业、单个出口商品的基本参数。
（四）评估方法：
1.出口单价差异率
出口单价差异率=〔某一商品代码的出口单价-同期本地区（或本企业）该商品代码出口平均单价〕/同期本地区（或本企业）该商品代码出口平均单价×100%
该指标考察企业某商品的出口价格与本地区、本企业该商品平均出口价格的差异情况。如出口单价差异率超过预警指标值上限或下限，都属于异常情况，需具体分析是否存在企业并单出口或将赔款直接在出口中扣减、供货企业通过抬高或压低供货价格虚抵或偷税、申报数据录入错误等原因。
2.进货单价差异率
进货单价差异率=〔某一商品代码的进货单价-同期本地区（或本企业）该商品代码进货平均单价〕/同期本地区（或本企业）该商品代码进货平均单价×100%
如进货单价差异率超过预警指标值上限或下限，都属于异常情况，需具体分析是否存在供货企业通过虚增进项抬高供货价格或配单错误等原因。
3.进销价格差异率
进销价格差异率=（某一商品代码出口人民币单价-对应进货单价）/对应进货单价×100%
如进销价格差异率超过预警指标值上限或低于预警指标值下限，则要分析是否存在出口商品属于紧俏或滞销商品、配单错误等原因。
4.进销单价差异变动系数
进销单价差异变动系数=出口单价差异率/进货单价差异率—1
本项评估实质是对上述“出口单价差异率”、“进货单价差异率”两项指标的综合分析。
一般情况下，进销单价差异变动系数越接近于零，说明出口单价与进货单价的差异偏离越小，二者成同方向运动，疑点越小。
如果进销单价差异变动系数大于设定的预警指标值上限，则说明二者成同方向运动，只是前者比后者变动幅度大，此时要考虑供货企业有无通过虚增进项抬高供货价格，骗取抵扣的问题；如果进销单价差异变动系数小于设定的预警指标值下限，则说明二者成反方向运动，但不能确定前者是否比后者变动幅度大，此时可分析是否为紧俏或滞销商品、进项是否存在虚假等。
5.换汇成本差异率
换汇成本差异率=（某一商品代码进货换汇成本-对应商品代码本地区同期平均换汇成本）/对应商品代码本地区同期平均换汇成本×100%
如换汇成本差异率高于设定预警指标值上限，则可能企业经营亏损，可以分析企业有无虚报进项、有否配单错误问题等；如换汇成本差异率低于设定预警指标值下限，则可能存在企业偷税行为，也可分析企业是否配单错误等。
二、出口增长评估
（一）目的：本项评估旨在通过对单个外贸企业某一商品不同年度或同一年度不同时期的增长异常情况的分析，对单个企业的某一出口商品的出口异常增长的情况进行评估。
（二）评估指标：出口增长率
出口增长率=出口货物报关单信息中本期某一商品代码美元出口额/出口货物报关单信息中基期同一商品代码美元出口额×100%
公式中的基期可以选择上年同期，也可选择本年上一时间段，时间段可以为一年、半年、季度、或月，但必须保证基期和本期同一口径。（下同）
（三）评估方法：
本项评估指标可以通过数据查询来组织、提取数据，由评估人员按照工作需要选择评估企业代码和本期。
如出口增长率超过预警指标值，则可能存在虚假出口、套汇、买单经营或发生借权、挂靠经营等问题。
三、货物国内流向评估
（一）目的：
本项评估旨在通过对同一笔出口业务所涉及的供货企业所在地和报关出口口岸所在地两者之间的地理位置关系进行合理性分析，对货物国内流向异常的出口业务进行真实性评估。
（二）评估方法：
本项评估通过对进货货源地和出口口岸所在地区域代码的比对来获取异常信息，并在此基础上对企业的进货出口情况进行综合调查、分析。如，某外贸企业在本地购进出口货物而本地有海关可以办理通关手续，但该外贸企业却从异地报关且该海关与其外商所在国别的运输路径属于绕道等。
存在货物流向异常情况的，则可能存在虚假报关、虚假进货、买单业务或其他“四自三不见”业务等问题。
四、报关口岸评估
（一）目的：
本项评估旨在通过对同一企业不同时期报关口岸异常变动情况的分析，对企业报关出口的真实性进行评估。
（二）评估指标：同口岸出口增长率
同口岸出口增长率=（单个企业出口货物报关单信息中单个口岸本期美元出口额—同一企业出口货物报关单信息中同一口岸基期美元出口额）/同一企业出口货物报关单信息中同一口岸基期美元出口额×100%
（三）评估方法：
本项评估指标可以通过数据查询来组织、提取数据，由评估人员按照工作需要选择评估企业代码和本期。
如出口增长率超过设定预警指标值，则可能存在虚假报关、“四自三不见”业务或其他“买单”业务。
五、出口未申报退税评估
（一）目的：出口未申报退税评估是通过对外贸企业超过规定期限仍未申报退税的出口货物进行监控，作为调查核实及补征税款的依据。
（二）数据来源：由于出口货物报关单001信息是由企业提交的，不能完整反映企业出口情况，所以应使用出口货物报关单003信息或海关统计数据作为取数来源。
（三）评估方法：由系统或人工筛选出用户设定的全部或特定出口企业在特定时间段内出口的货物，至评估当日仍未申报退税且已超过退税申报期限的出口信息，作为调查核实及补征税款的依据。
附件2
生产企业“免、抵、退”税评估指标
一、出口离岸价格评估
（一）目的：本项评估旨在通过对生产企业某一商品出口离岸价格与同期本地区同类商品的出口离岸价格的比较，以及对商品的换汇成本异常情况的分析，对企业出口离岸价格的真实性进行评估。
（二）评估指标：出口离岸单价差异率
（三）数据来源：在进行上述评估之前，税务机关应按年度建立本地区生产企业出口商品综合信息库，汇总本地区生产企业当年出口商品的主要涉税指标。
（四）评估方法：
出口离岸单价差异率=〔某一商品代码的出口离岸单价-同期本地区（或本企业）该商品代码出口离岸平均单价〕/同期本地区（或本企业）该商品代码出口离岸平均单价×100%
该指标考察企业某商品的出口离岸价格与本地区、本企业该商品平均出口离岸价格的差异情况。如出口离岸单价差异率超过预警指标值上限或下限，都属于异常情况，需具体分析是否存在生产企业通过抬高或压低出口货物价格骗取我国出口退(免)税或偷逃进口国关税、企业并单出口或将赔款直接在出口中扣减、申报数据录入错误等原因。
二、出口增长评估
（一）目的：通过此指标的评估，分析企业的出口增长是否异常，有否虚报出口的现象。
（二）评估指标：出口增长率；出口结构变动指标；出口贸易方式指标
（三）评估方法：
1.出口增长率指标
（1）数据来源：根据出口货物报关单信息，将当年和上年度（以前年度）所属月份、企业的出口金额（美元离岸价）提取出来并按月进行汇总。
（2）指标关系：根据所取得的数据得出当年和以前年度的各个月份的出口额合计数，将当月出口额与上月出口额、与历史同期进行比较，分别计算出企业出口额的当月出口比上月、比上年同期的增长情况，以及当年累计比上年同期累计的增长情况。
（3）指标分析：根据月增长率和年度之间的同期增长率，分析企业的出口增长情况，对增长较高的企业，进行核查，确定企业的出口增长是否正常，是否有与其出口量相应的生产能力。
2.出口商品结构变动指标
（1）数据来源：根据出口货物报关单信息和出口商品代码，提取本期（当年）和以前年度（上年）不同商品代码的出口金额。
（2）指标关系：将本期（当年）和以前年度（上年）不同出口商品代码的出口金额进行金额汇总并计算出不同出口商品占总出口额的比重，以及本期不同商品代码的出口额与上年度（以前年度）同期进行比较。
（3）指标分析：通过企业出口不同商品的变动情况，可以分析企业生产和出口商品的结构变化情况，尤其对新出口的商品占总出口的比重，以及新出口商品与原出口商品的不同之处，分析企业生产工艺是否有变化，是否有外购商品出口。
3.出口商品贸易性质变动指标
（1）数据来源：在出口货物报关单信息，按照贸易性质提取本期（当年）和以前年度（上年）不同贸易性质的出口金额。
（2）指标关系：将本期（当年）和以前年度（上年）不同贸易性质的出口金额进行金额汇总并计算出不同贸易性质出口额占总出口额的比重，以及本期不同贸易性质的出口额与上年度（以前年度）同期进行比较。
（3）指标分析：通过企业不同贸易性质出口金额的变动情况，分析其原因，尤其是变动比较大的。
三、报关口岸评估
（一）目的：通过企业出口货物报关口岸所处的位置，分析其出口货物生产加工地点是否正常，报关出口是否正常，是否有非自产产品出口和虚假报关出口。
（二）评估指标：报关口岸指标
（三）评估指标来源：根据出口货物报关单信息和出口海关的关别码，提取本期（当年）和以前年度（上年）不同海关的出口金额。
（四）评估方法：将本期（当年）和以前年度（上年）不同海关出口金额进行金额汇总，计算出各海关出口额占总出口额的比重，并将本期各海关的出口额与上年度（以前年度）同期进行比较。分析企业通过不同海关出口金额的变动原因，尤其是舍近求远到离本地区（生产加工点）较远的海关报关出口的原因，分析其出口商品的生产加工情况和报关情况是否正常。
四、进料加工手册核销评估
（一）目的：该指标通过对进料加工手册核销情况的分析，找出可能存在的错误。
（二）评估指标：
手册分配率差异=本手册实际分配率-已核销手册平均实际分配率
（三）评估方法：
实际分配率小于0或者大于100%的原因：第一，进口料件申报不全；第二，申报补税边角余料过大；第三，结转至其他手册的金额过大；第四、出口货物价格持续下跌；第五，其他。
手册分配率差异负偏差大的原因：第一，进口料件申报过小或不全；第二，补税边角余料过大；第三，结转至其他手册的料件金额过大；第四，出口货物价格上涨；第五，结转至其他手册的成品金额偏大；第六、残次品金额偏大；第七，企业有意高估计划分配率；第八，其他。
手册分配率差异正偏差大的原因：第一、进口料件申报过大；第二，补税边角余料过小或者申报不全；第三、结转至其他手册的料件金额过小；第四，出口货物价格持续下跌；第五，有本手册出口未申报退（免）税的情形；第六，其他。
进料加工手册逾期的原因可能是：第一，取得手册延期证明；第二，拖延手册税务核销的时间。
五、应退税额比重评估
（一）目的：该指标旨在通过应退税款在免抵退税中的比重计算，找出退税比重较高的企业，分析原因。
（二）评估指标：
应退税额比例=应退税额/实际免抵退税额×100%
（三）评估方法：
应退税额比例连续过高可能存在以下原因：第一，评估期前和期内集中进货导致进项税额较大；第二，评估期前和期内取得虚开进货增值税专用发票导致进项税额虚大；第三，评估期内出口未申报退税导致免抵退税额偏小；第四，评估期内出口的计划分配率偏高导致免抵退税额偏小；第五，其他。
对最高法、北京、浙江4个瑕疵婚姻诉讼程序规定之批判
王礼仁
在最高人民法院和北京、浙江两个高院的司法解释和指导性意见及答复中，有四个文件涉及或专门就瑕疵婚姻行政诉讼程序作出了规定。这四个文件分别是：
1、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》（以下简称《婚姻法解释（三）》）第1条第2款。
2、最高人民法院行政审判庭针对浙江省高级人民法院《关于婚姻关系当事人以外的其他人可否对婚姻登记行为提起行政诉讼及对程序违法的婚姻登记行为能否判决撤销的请示》，于2005年作出《关于婚姻登记行政案件原告资格及判决方式有关问题的答复》（即法[2005]行他字第13号，简称“最高法行政庭《答复》”）。
3、《北京市高级人民法院关于行政审判适用法律问题的解答(二)》（京高法发[2007]113号 ，简称“北京高法解答”）第三条。
4、《浙江省高级人民法院行政审判庭关于审理婚姻登记行政案件具体适用法律若干问题的指导意见（试行）》(简称“浙江行政庭意见”) 。这也是目前唯一一个专门审理婚姻行政案件的指导意见。
严格地讲，上述四个规范性文件，只有《婚姻法解释（三）》属于司法解释，其他均不属于司法解释，不生司法解释效力。但由于这些规定或意见、答复均出自最高人民法院业务庭或高级人民法院或业务庭，对全国或所属下级法院审理案件难免产生影响，因此有必要一并作出评析。
一、对四个规范性文件的整体评判
由于我国既没有建立人事诉讼（家事诉讼）制度，也没有建立民事登记制度，更因为过去没有无效婚姻制度，曾一度出现过一种“牝鸡司晨”的不正常现象，即婚姻登记机关行使对婚姻效力的裁判职能——撤销婚姻登记。这是一种特殊的怪象：应当有的制度没有，不应当有的制度却有了。这种制度层面的缺失和错误规定的误导，使人们认为婚姻效力纠纷就是行政案件。又加之理论研究上的空乏（缺乏对瑕疵婚姻本质研究，缺乏对婚姻实体法与程序法、身份关系诉讼与财产诉讼诉讼、民事诉讼与行政复议和行政诉讼整合与比较研究），使人们对瑕疵婚姻的性质和诉讼，一直陷入一种错误思维而不能自拔。
那么，上述四个规范性文件也难免受其影响而存在一个共同缺点，即没有把握瑕疵婚姻的本质，对瑕疵婚姻存在“双重误判”：一是误判民事诉讼不能审查婚姻效力，瑕疵婚姻不属于民事案件审查范围；二是误判行政复议或者行政诉讼可以解决瑕疵婚姻。
实际上，瑕疵婚姻具有纯正的“民事血亲关系”，属于典型的民事案件。行政复议或行政诉讼根本无法解决，即均存在法律障碍和功能性障碍。而且这种法律障碍和功能性障碍都是无法逾越的，特别是功能性障碍，无法通过修改法律改变。因为现行法律障碍是其功能性障碍的外在表现，只要不改变行政诉讼性质，即是制定一部专门的“婚姻行政诉讼法”，也难以解决好瑕疵婚姻问题。要想在行政诉讼解决瑕疵婚姻，除非制定一部“挂行政买民事”的 “婚姻行政民事诉讼法”。否则，是根本不管用的。因而，瑕疵婚姻只能通过民事程序解决，用行政诉讼解决，是《不走正门走侧门》。那些冀希通过制定规则，以达到破解瑕疵婚姻行政诉讼困境的做法，当然是愚蠢的。现在的首要任务，则是要厘清婚姻行政案件与民事案件的界限。
真正的婚姻登记行政案件，只能是不涉及婚姻效力判断的单纯的婚姻登记违法侵权案件。主要有：婚姻登记机关撤销婚姻登记的案件（因为它无权撤销）；无正当理由拒绝婚姻登记的案件；未尽法定注意义务而错误登记造成损害的赔偿案件；在婚姻登记中乱收费等其他违法侵权案件。
凡是涉及婚姻有效与无效、成立与不成立等婚姻效力判断的案件，都是民事案件，应当通过民事诉讼解决。
二、对四个规范性文件的分别评判
（一）对《婚姻法解释（三）》之批判
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》（以下简称《婚姻法解释（三）》第1条第2款规定：“当事人以结婚登记程序存在瑕疵为由提起民事诉讼，主张撤销结婚登记的，告知其可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼”
《婚姻法解释（三）》规定婚姻登记瑕疵纠纷通过行政复议或行政诉讼解决，没有选择民事诉讼，显然不符合瑕疵婚姻的特点和现行法制状况。1、所谓“行政复议”行不通。行政复议法颁布于婚姻法修订之前，修订后的婚姻法对婚姻无效的列举式立法模式，已经排除了通过行政手段撤销婚姻的可能，而且行政复议的功能也不适用涉及婚姻效力判断的纠纷。为此，国务院根据修订婚姻法的规定，在《婚姻登记条例》和有关规定中，均已经取消了婚姻登记机关处理婚姻登记瑕疵纠纷的职能和权力，行政机关已经无权处理婚姻瑕疵纠纷，不能通过行政复议程序解决。2、所谓“行政诉讼”，不仅不符合瑕疵婚姻纠纷特点，同样存在法律障碍。由于受行政诉讼功能限制，瑕疵婚姻纠纷难以通过行政诉讼解决。因而，解释的规定实际上只是一种画饼充饥，在立法形式上作了一种应付性交代，事实上根本不管用，如同一张空头支票。3、婚姻登记是民事登记，瑕疵婚姻纠纷是民事纠纷，应当通过民事诉讼解决，解释未予明确，这是对我国现行法律体制“双重误判”的结果。关于该条文的缺陷分析，详见笔者《解释(三)中的空头支票如何兑现？》、《解决婚姻行政诉讼与民事诉讼“打架”之路径》、《行政复议法不适用涉及确认婚姻关系效力的婚姻登记瑕疵纠纷》、《婚姻登记效力纠纷行政诉讼十大缺陷》等。这里再补充说明几点。
1、婚姻登记是民事登记
结婚和离婚属于民事行为，婚姻登记是民事登记。对此，国务院法制办在关于《行政许可法疑难问题解答》中指出：产权登记，机动车登记，婚姻登记，户籍登记，抵押登记等不是行政许可，而是民事权利、民事关系的确认。[1] 这类登记，行政机关不是行使行政管理权，而是以第三人的身份出现，起证实和确认作用。[2]婚姻登记在性质上属于一种民事登记，与户籍登记、收养登记和产权登记等具有相同的性质。世界各国的民事登记均包括婚姻登记，我国澳门的《民事登记法典》中，也包括婚姻、亲子关系、收养等。因而，婚姻登记属于典型的民事登记，应当是无可争议的。 因民事登记引起的纠纷，通过民事程序解决，也是世界的惯例。
2、瑕疵婚姻属于民事性质
根据婚姻法和有关法理，我国有五种不同的婚姻形态：有效婚姻；无效婚姻；可撤销婚姻；不成立婚姻；[3]瑕疵婚姻。而有效婚姻、无效婚姻、可撤销婚姻、不成立婚姻、“瑕疵婚姻”都是婚姻登记的产物，可谓“一母所生”。从现行法律规定和法理来看，有效婚姻、无效婚姻、可撤销婚姻、不成立婚姻，其性质都是民事纠纷。那么，“瑕疵婚姻”为什么就不是民事纠纷，而成为“杂种”？这在法理上无法解释。
同时，对“瑕疵婚姻”进行分解，从“瑕疵婚姻”可能产生的不同婚姻形态上考察，它与其它婚姻形态也无本质区别，亦属于民事性质。“瑕疵婚姻”不是一个法律概念。从目前使用的特定语境看，所谓“瑕疵婚姻”，就是在婚姻登记中存在程序违法或欠缺必要形式要件等缺陷的婚姻。[4]瑕疵婚姻具有何种法律效果或效力，应当根据不同瑕疵婚姻的具体违法内容或情节判断。由于“瑕疵婚姻”的违法情节各不相同，各地法院对“瑕疵婚姻”的认识也不尽一致，从各地司法实践处理的情况来看，针对不同情形的“瑕疵婚姻”，分别按照有效婚姻、无效婚姻、可撤销婚姻、不成立婚姻处理。
尽管对瑕疵婚姻的效力如何判断，可能有不同看法。但无论存在何种争议，无论对瑕疵婚姻效力如何判断或处理，其结果肯定是有效婚姻、无效婚姻、可撤销婚姻、不成立婚姻中的一种，不可能超越这个范围。那么，无论“瑕疵婚姻”属于哪一种婚姻形态，都与民事存在血缘关系，不可能发生异变而成为行政案件。
在国外，有效婚姻、无效婚姻、可撤销婚姻、不成立之婚姻等，都是按照民事案件处理的。在我国，有效婚姻、法定无效婚姻和可撤销婚姻等，也都由人民法院按照民事诉讼程序作为民事案件处理。而登记程序瑕疵婚姻，与无效婚姻和可撤销婚姻相比，除其具体表现形式不同外，其他方面完全相同：即争议的标的相同，都是婚姻关系；登记机关相同，都由婚姻机关登记；案件性质相同，都是平等主体之间的民事权益之争。对于性质相同的婚姻纠纷，为什么对前者由法院按民事纠纷直接处理，而对后者则要按行政案件处理呢？这种划分标准显然缺乏正当性法理基础。
